číslo jednací: S0438/2016/KS-28103/2016/840/LBř
| Instance | I. |
|---|---|
| Věc | Spojení soutěžitelů BOHEMIA ENERGY entity s. r. o. / RIGHT POWER, a. s. |
| Účastníci |
|
| Typ správního řízení | Spojování soutěžitelů (fúze) |
| Výrok | povoleno |
| Rok | 2016 |
| Datum nabytí právní moci | 7. 7. 2016 |
| Dokumenty |  2016_S0438.pdf 355 KB |
|
Č. j.:ÚOHS-S0438/2016/KS-28103/2016/840/LBř |
|
Brno 7. 7. 2016 |
Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. ÚOHS-S0438/2016/KS, zahájeném dne 7. 6. 2016 podle § 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, a § 15 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, v souladu s § 21 téhož zákona, na základě návrhu účastníka řízení, společnosti BOHEMIA ENERGY entity s.r.o., se sídlem Praha 1 – Nové Město, Na Poříčí 1046, 1047/24-26, IČ: 27386732,na povolení spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 a násl. téhož zákona, vydává toto
rozhodnutí:
Spojení soutěžitelů, ke kterému má dojít podle § 12 odst. 2 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, na základě Smlouvy o prodeji části podniku, uzavřené dne 20. 5. 2016 mezi společností RIGHT POWER, a.s., se sídlem Slovenská republika, Žilina, M. R. Štefánika 3570/129, IČ: 36366544, jednající prostřednictvím své organizační složky v České republice RIGHT POWER, a.s., organizační složka, se sídlem Ostrava, Moravská Ostrava, Českobratrská 3321/46, IČ: 28626818, jako prodávajícím, a společností BOHEMIA ENERGY entity s.r.o., se sídlem Praha 1 – Nové Město, Na Poříčí 1046, 1047/24-26, IČ: 27386732, jako kupujícím, v jejímž důsledku má společnost BOHEMIA ENERGY entity s.r.o. nabýt část podniku, resp. závodu společnosti RIGHT POWER, a.s., tvořenou souborem hmotného i nehmotného majetku používaného k prodeji a dodávkám elektrické energie a zemního plynu konečným odběratelům v České republice, se podle § 16 odst. 2 téhož zákona
POVOLUJE.
Odůvodnění
1. Při posuzování spojení soutěžitelů vycházel Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) zejména z návrhu na povolení spojení, dotazníku k povolení spojení, listiny zakládající spojení, výpisů z obchodního rejstříku, výročních zpráv, jakož i dalších skutečností týkajících se spojujících se soutěžitelů.
2. Skutečnost, že se Úřad spojením zabývá, byla v souladu s § 16 odst. 1 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), v platném znění (dále též „zákon“), zveřejněna v Obchodním věstníku č. OV 484620 ze dne 13. 6. 2016. Tato skutečnost byla rovněž tak zveřejněna dne 9. 6. 2016 na internetových stránkách Úřadu. Ve stanovené lhůtě 5 dnů pro podání případných připomínek, ani později, Úřad žádnou námitku k uvedenému spojení soutěžitelů neobdržel.
I. Notifikační podmínky
3. K navrhovanému spojení soutěžitelů má dojít na základě Smlouvy o prodeji části podniku (dále také jen „Smlouva“), která byla uzavřena dne 20. 5. 2016 mezi společností RIGHT POWER, a.s., se sídlem Slovenská republika, Žilina, M. R. Štefánika 3570/129, IČ: 36366544, jednající prostřednictvím své organizační složky v České republice RIGHT POWER, a.s., organizační složka, se sídlem Ostrava, Moravská Ostrava, Českobratrská 3321/46, IČ: 28626818, jako prodávajícím (dále jen „RIGHT POWER“), a společností BOHEMIA ENERGY entity s.r.o., se sídlem Praha 1 – Nové Město, Na Poříčí 1046, 1047/24-26, IČ: 27386732, jako kupujícím (dále jen „BEE“ či „Navrhovatel“).
4. V důsledku uvedené Smlouvy má společnost BEE nabýt část podniku, resp. závodu společnosti RIGHT POWER, tvořenou souborem hmotného i nehmotného majetku používaného k prodeji a dodávkám elektrické energie a zemního plynu konečným odběratelům v České republice (dále také jen „Nabývaná část podniku“).[1]
5. Posuzovaná transakce tak představuje spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 odst. 2 zákona, neboť za spojení soutěžitelů se podle tohoto ustanovení považuje i nabytí podniku jiného soutěžitele nebo jeho části smlouvou, na základě dražby nebo jiným způsobem. Částí podniku se pro účely zákona rozumí rovněž ta část podniku soutěžitele, které lze jednoznačně přiřadit obrat dosažený prodejem zboží na relevantním trhu, i když netvoří samostatnou organizační složku podniku.
6. Dále se Úřad zabýval otázkou, zda předmětné spojení splňuje také druhé notifikační kritérium, stanovené v § 13 zákona. Vzhledem k tomu, že celkový čistý obrat všech spojujících se soutěžitelů dosažený za poslední účetní období na trhu České republiky je vyšší než 1,5 miliardy Kč a alespoň dva ze spojujících se soutěžitelů dosáhli každý za poslední účetní období na trhu České republiky čistého obratu vyššího než 250 milionů Kč, je notifikační podmínka stanovená v § 13 písm. a) zákona splněna, a spojení soutěžitelů tak podléhá povolení Úřadu.
II. Charakteristika spojujících se soutěžitelů
7. Společnost BEE má tři společníky, kterými jsou společnosti Bohemia Energy Holding B.V., se sídlem Nizozemské království, Amsterdam, Prins Bernhardplein 200 (dále jen „BEH“),[2] MR COMMUNICATIONS, s.r.o., Praha 1, Nové Město, Na poříčí 1046/24, IČ: 25613031 (dále jen „MRC“),[3] zbývající obchodní podíl ve výši 40/439 je podle informací v obchodním rejstříku uvolněný[4] a v současnosti je veden soudní spor o tom, kdo je tímto třetím společníkem společnosti BEE. Společnost BEH, která je jediným společníkem společnosti MRC, výlučně kontroluje společnost BEE. Společnost BEH je holdingovou společností, jejímiž akcionáři jsou dvě fyzické osoby, vykonávající nad společností BEH společnou kontrolu. Společnost BEE působí v České republice v oblasti maloobchodních dodávek elektrické energie a zemního plynu.
8. Podnikatelská skupina, jejíž součástí je společnost BEE, je činná na území České republiky a Slovenské repliky, rovněž prostřednictvím společností Europe Easy Energy a.s., COMFORT ENERGY s.r.o., COMFORT ENERGY Prodej s.r.o., BOHEMIA ENERGY Services s.r.o., BOHEMIA ENERGY Prodej s.r.o., MR Bohemia s.r.o., Bohemia Direct Marketing a.s., Krakovská Investment s.r.o., TwentyOne, spol. s r.o., SLOVAKIA ENERGY Predaj s.r.o., INVERSIONES RONCALI 2012, S.L., MR COMMUNICATIONS, s.r.o., BOHEMIA POWER s.r.o., Professional Energy Partners s.r.o., BOHEMIA ENERGY Finance s.r.o., PRENTOL Solution a.s. a SLOVAKIA ENERGY, s.r.o., zejména v oblasti velkoobchodu a maloobchodu s elektrickou energií a zemním plynem, dále v oblastech pronájmu nemovitostí, bytů a nebytových prostor, správy vlastních nemovitostí, poskytování nebo zprostředkování spotřebitelského úvěru, koupě zboží za účelem jeho prodeje (velkoobchod a maloobchod), zprostředkovatelské činnosti v oblasti služeb a obchodu, v oblasti poskytování administrativních služeb a služeb informačních technologií a činnosti podnikatelských, organizačních, účetních a ekonomických poradců, vedení účetnictví a daňové evidence.
9. Nabývaná část podniku působí na území České republiky v oblasti maloobchodního prodeje elektrické energie a zemního plynu.
III. Dopady spojení
10. Za účelem zjištění, zda navrhované spojení soutěžitelů nebude mít za následek podstatné narušení hospodářské soutěže, zejména proto, že by jím vzniklo nebo bylo posíleno dominantní postavení spojujících se soutěžitelů nebo některého z nich, Úřad vymezuje relevantní trh, kterým je v souladu s § 2 odst. 2 zákona trh zboží, které je z hlediska jeho charakteristiky, ceny a zamýšleného použití shodné, porovnatelné nebo vzájemně zastupitelné, a to na území, na němž jsou soutěžní podmínky dostatečně homogenní a zřetelně odlišitelné od sousedících území.
11. Při vymezování relevantních trhů v jednotlivých případech spojení soutěžitelů, k nimž dochází podle § 12 odst. 2 zákona, se Úřad zaměřuje na činnosti, které na území České republiky provozuje nabývaný podnik jiného soutěžitele nebo jeho část, a z nich pak zejména na ty, které se zároveň překrývají s činnostmi navrhovatele.
12. Z výše podaného popisu podnikatelských aktivit spojujících se soutěžitelů vyplývá, že činnosti společnosti BEE (resp. podnikatelské skupiny, do ní společnost BEE náleží) a Nabývané části podniku se na území České republiky horizontálně překrývají v oblasti maloobchodního prodeje elektrické energie a zemního plynu.
13. Úřad ve své dosavadní rozhodovací praxi[5] v oblasti elektroenergetiky vymezil následující věcně relevantní trhy: (i) výrobu elektrické energie (tj. výrobu elektrické energie v elektrárnách) a velkoobchod s elektrickou energií,(ii)distribuci elektrické energie (tj. přepravu elektrické energie prostřednictvím nízkonapěťových rozvodů), (iii) přenos elektrické energie (tj. přepravu elektrické energie prostřednictvím vysokonapěťových rozvodů), (iv) maloobchodní dodávky elektrické energie, (v) obchodování s elektrickou energií (tj. denní či termínové obchodování touto komoditou mezi výrobci, obchodníky a dodavateli konečným zákazníkům) a (vi) poskytování podpůrných služeb elektrizační soustavy.
14. Pokud jde o oblast maloobchodních dodávek elektrické energie, v níž se spojující se soutěžitelé svými aktivitami horizontálně překrývají, je zde zpravidla rozlišováno v závislosti na druhu odběratele, resp. objemu jeho spotřeby.
15. Z pohledu geografického Úřad ve své předchozí rozhodovací praxi vymezil věcně relevantní trhy pro oblast maloobchodních dodávek elektrické energie jako trhy národní, neboť maloobchodní dodávky elektrické energie jsou uskutečňovány za homogenních podmínek v rámci celého území České republiky.
16. Protože však společný tržní podíl spojením vzniklého soutěžitele v oblasti maloobchodních dodávek elektrické energie na území České republiky bude relativně nízký, přičemž v důsledku realizace předmětného spojení dojde pouze k jeho nepatrnému nárůstu, a spojení proto nevzbuzuje obavy z podstatného narušení hospodářské soutěže při žádné možných definic relevantního trhu, ponechal Úřad otázku konečného vymezení relevantního trhu pro účely tohoto rozhodnutí otevřenou.
17. Společný tržní podíl spojením vzniklého soutěžitele nebude v oblasti maloobchodních dodávek elektrické energie na území České republiky ani v jejích jednotlivých užších segmentech přesahovat [5-15] %. Současně přitom platí, že v důsledku spojení dochází pouze k nepatrnému nárůstu tržního podílu spojením vzniklého soutěžitele, neboť Nabývaná část podniku nedosahuje na žádném z možných relevantních trhů v oblasti maloobchodních dodávek elektrické energie na území České republiky tržního podílu nad [0-5]%.
18. Rovněž tak při vymezování věcně relevantního trhu v oblasti zemního plynu jsou v dosavadní rozhodovací praxi Úřadu[6] maloobchodní dodávky zemního plynu konečným zákazníkům odlišovány od dalších aktivit se zemním plynem (výroba, přeprava, distribuce, skladování), přičemž v rámci samotné oblasti maloobchodních dodávek zemního plynu konečným spotřebitelům by bylo možné rozlišovat dodávky podle jednotlivých kategorií konečných zákazníků na (i) dodávky zemního plynu velkoodběratelům, (ii) dodávky zemního plynu středním odběratelům, (iii) dodávky zemního plynu maloodběratelům a (iv) dodávky zemního plynu domácnostem. Z pohledu geografického lze trh maloobchodních dodávek zemního plynu i jeho jednotlivé, v úvahu přicházející segmenty, vymezit územím České republiky.
19. Protože však předmětné spojení soutěžitelů nevzbuzuje vážné obavy z narušení hospodářské soutěže ani v oblasti dodávek zemního plynu konečným zákazníkům v České republice při žádné v úvahu připadající definici relevantního trhu, ponechal Úřad otázku vymezení věcného i geografického relevantního trhu i pro tuto oblast otevřenou.
20. Společný tržní podíl spojením vzniklého soutěžitele se bude v oblasti maloobchodních dodávek zemního plynu na území České republiky i v jejích jednotlivých užších segmentech pohybovat [5-15]%. Navíc v důsledku spojení dochází pouze k nepatrnému nárůstu tržního podílu spojením vzniklého soutěžitele, neboť Nabývaná část podniku nedosahuje na žádném z možných relevantních trhů v oblasti maloobchodních dodávek zemního plynu na území České republiky tržního podílu více než [0-5] %.
21. Z výše učiněných zjištění vyplývá, že společný tržní podíl spojujících se soutěžitelů by ani při jeho nejužším možném členění spojením dotčených oblastí maloobchodních dodávek elektrické energie a zemního plynu nepřesáhl v žádné z nich hranici 15 %, přičemž již samotná tato skutečnost by umožňovala podání zjednodušeného návrhu na povolení spojení soutěžitelů v rámci tzv. zjednodušeného řízení ve smyslu ustanovení § 16a odst. 1 písm. a) zákona.[7] Dále Úřad uvádí, že spojující se soutěžitelé budou v dotčené oblasti vystaveni i po uskutečnění předmětného spojení dostatečné konkurenci např. ze strany podnikatelských uskupení společností ČEZ, a.s., E.ON Česká republika, s.r.o. nebo RWE Česká republika a.s. Posuzované spojení soutěžitelů tedy nevzbuzuje obavy z podstatného narušení hospodářské soutěže.
22. Po zhodnocení výše uvedených skutečností dospěl Úřad k závěru, že v důsledku propojení činností spojujících se soutěžitelů nedojde k podstatnému narušení hospodářské soutěže v uvedených oblastech, a proto pro naplnění podmínky uvedené v § 16 odst. 2 věta třetí zákona Úřad rozhodl o povolení navrhovaného spojení soutěžitelů, a toto rozhodnutí ve stanovené lhůtě vydává.
POUČENÍ
Proti tomuto rozhodnutí může účastník řízení v souladu s § 152 odst. 1 a 4, ve spojení s § 83 odst. 1 a § 85 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, podat do 15 dnů od jeho oznámení rozklad, o kterém rozhoduje předseda Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Rozklad se podává u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Včas podaný a přípustný rozklad má odkladný účinek.
Otisk úředního razítka
JUDr. Hynek Brom
I. místopředseda Úřadu
Právní moc: 7. 7. 2016
Obdrží:
BOHEMIA ENERGY entity s.r.o.
Na Poříčí 1046, 1047/24-26
110 00 Praha 1 – Nové Město
číslo datové schránky: 57cnppj
Vypraveno dne:
viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy
[1] Naopak v důsledku navrhovaného spojení soutěžitelů nedochází k převodu té části podniku, resp. závodu společnosti RIGHT POWER, která se zabývá velkoobchodem s elektrickou energií a zemním plynem či jinými činnostmi.
[2] Podle údajů v obchodním rejstříku (www.justice.cz) společnost BEH drží ve společnosti BEE 220/439 obchodní podíl.
[3] Podle údajů v obchodním rejstříku (www.justice.cz) společnost MRC drží ve společnosti BEE 179/439obchodní podíl.
[5]Viz např. rozhodnutí Úřadu ve správních řízeních o povolení spojení soutěžitelů vedených pod sp. zn. ÚOHS-S145/02 ČEZ/REAS, sp. zn. ÚOHS-S183/09/KS Lumius/ČME, sp. zn. ÚOHS- S0884/2015/KS HALTIXAR LTD/Severní energetická a.s., sp. zn. ÚOHS-S093/2010/KS ČEZ/Dalkia Ústí nad Labem, sp. zn. ÚOHS-S0830/2015/KS BOHEMIA ENERGY entity s.r.o./Europe Easy Energy a.s., či sp. zn. ÚOHS-S043/2011/KS E.ON Energie.
[6]Viz např. rozhodnutí Úřadu ve věci sp. zn. ÚOHS-S492/2011/KS ČEZ, a. s./Energotrans, a.s. nebo věci S 25/02 RWE Gas AG/Transgas, a.s./Jihomoravská plynárenská, a.s./Severočeská plynárenská, a.s./Severomoravská plynárenská, a.s./Středočeská plynárenská, a.s./Východočeská plynárenská, a.s./Západočeská plynárenská, a.s.
[7]Tzv. zjednodušené řízení je vyhrazeno pro takové kategorie případů spojení soutěžitelů, které nevzbuzují obavy z narušení hospodářské soutěže na relevantním trhu.
