číslo jednací: S0133/2019/KS-11597/2019/840/MWi

• Instance: I.
• Věc: Spojení soutěžitelů CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD / ENBRIDGE INC.
• Účastníci:
  1. CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD
  2. ENBRIDGE INC.
• Typ správního řízení: Spojování soutěžitelů (fúze)
• Výrok: nepodléhá povolení
• Rok: 2019
• Datum nabytí právní moci: 30. 4. 2019

Č. j.: ÚOHS-S0133/2019/KS-11597/2019/840/MWi

Brno 25. 4. 2019

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. ÚOHS-S0133/2019/KS, zahájeném dne 5. 4. 2019 podle § 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, a § 15 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, v souladu s § 21 téhož zákona, na základě zjednodušeného návrhu účastníků řízení, společnosti CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD, se sídlem Kanada, Ontario, Toronto, One Queen Street East Suite 2500, zastoupené Mgr. Claudií Bock, advokátkou, se sídlem Praha, Jindřišská 16, a společnosti ENBRIDGE INC., se sídlem Kanada, Alberta, Calgary, 425 -1st Street S. W., zastoupené JUDr. Petrem Zákouckým LL.M., se sídlem Praha, V Celnici 1034/6, na povolení spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 a násl. téhož zákona, vydává toto

ROZHODNUTÍ:

Transakce, ke které má dojít na základě Rámcové smlouvy pro evropské příležitosti, uzavřené dne [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] mezi společnostmi CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD, se sídlem Kanada, Ontario, Toronto, One Queen Street East Suite 2500, a ENBRIDGE INC., se sídlem Kanada, Alberta, Calgary, 425 -1st Street S. W., a v souvislosti s Akcionářskou smlouvou, která má být uzavřena mezi společnostmi MAPLE POWER LTD, se sídlem Spojené království Velké Británie a Severního Irska, Londýn, Nova North, 11 Bressenden Place, kancelář 6.19, ENBRIDGE INTERNATIONAL INC., se sídlem Kanada, Alberta, Calgary, 425 -1st Street S. W., a CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD, v jejichž konečném důsledku mají společnosti CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD a ENBRIDGE INC. každá držet 50% podíl na základním kapitálu a hlasovacích právech ve společnosti MAPLE POWER LTD, není spojením soutěžitelů ve smyslu ustanovení § 12 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, a z tohoto důvodu povolení Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže

NEPODLÉHÁ.

Odůvodnění

I. Transakce

1. K posuzované transakci má dojít na základě Rámcové smlouvy pro evropské příležitosti, uzavřené dne [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] mezi společnostmi CANADA PENSION PLAN INVESTMENT BOARD, se sídlem Kanada, Ontario, Toronto, One Queen Street East Suite 2500 (dále jen „CPPIB“), a ENBRIDGE INC., se sídlem Kanada, Alberta, Calgary, 425 -1st Street S. W. (dále jen „ENBRIDGE“, CPPIB a ENBRIDGE dále společně také „Navrhovatelé“) (dále jen „Rámcová smlouva“), a v souvislosti s Akcionářskou smlouvou, která má být uzavřena mezi společnostmi MAPLE POWER LTD, se sídlem Spojené království Velké Británie a Severního Irska, Londýn, Nova North, 11 Bressenden Place, kancelář 6.19 (dále jen „Maple Power“), ENBRIDGE INTERNATIONAL INC., se sídlem Kanada, Alberta, Calgary, 425 -1st Street S. W. (dále jen „ENBRIDGE INTERNATIONAL“), a CPPIB.

2. Dne [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] uzavřely společnosti CPPIB a ENBRIDGE Rámcovou smlouvu.[1] Tato smlouva má vytvářet základní rámec pro fungování společnosti Maple Power.[2] Na základě této Rámcové smlouvy Navrhovatelé vyjednávají konečnou verzi Akcionářské smlouvy. Ta má upravovat mimo jiné [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ], v důsledku kterého mají společnosti CPPIB a ENBRIDGE nakonec každá držet ve společnosti Maple Power akciový podíl ve výši 50 % jejího základního kapitálu, a také obecné podmínky, na základě kterých mají Navrhovatelé v úmyslu uspořádat svoje vztahy v rámci společnosti Maple Power.[3]

3. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ]

4. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ][4][ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

5. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ][5][ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ][6]

II. Charakteristika účastníků transakce

6. Společnost CPPIB je kanadský státní podnik (Crown Corporation), který vznikl na základě zákona o investiční radě penzijního plánu Kanady z roku 1997 za účelem výkonu dohledu a investování prostředků, které jsou přispívány a drženy v rámci Kanadského penzijního plánu (Canada Pension Plan). Tato společnost je odpovědná kanadskému parlamentu, federálním ministrům a ministrům provincií, kteří zastávají funkci správců Kanadského penzijního plánu. Společnost CPPIB je jedním z největších světových státních investičních fondů a jedním z největších světových investorů v oblasti soukromého kapitálu. Jako globální investiční společnost investuje CPPIB do veřejného kapitálu, soukromého kapitálu, dluhopisů, soukromého dluhu, nemovitostí, infrastruktury a do dalších oblastí, a to zejména prostřednictvím čtyř investičních oddělení: i) oddělení soukromého kapitálu, ii) oddělení nemovitých aktiv, iii) oddělení aktivních investic a iv) oddělení kapitálových trhů a faktorového investování.

7. V rámci Evropského hospodářského prostoru (EHP) vlastní společnost CPPIB řadu nemovitostí a výlučně či společně kontroluje také několik portfoliových společností, které mají široké spektrum aktivit. CPPIB nekontroluje žádnou společnost se sídlem na území České republiky.

8. Společnost ENBRIDGE stojí v čele podnikatelské skupiny Enbridge Group, která působí v oblasti energetiky, a to především na území Severní Ameriky. V Evropě investovala společnost ENBRIDGE do majetku souvisejícího s pobřežní větrnou energií ve Velké Británii a Německu a do francouzské společnosti zaměřené na vývoj pobřežní větrné energie. Na území České republiky nemá společnost ENBRIDGE žádné aktivity.

9. Společnost Maple Power byla založena dne 9. 7. 2018, dosud však nevykonává žádnou činnost. V období před uskutečněním posuzované transakce je tato společnost výlučně kontrolována společností ENBRIDGE. Společnost Maple Power má působit v oblasti vyhledávání investičních příležitostí do pobřežních větrných elektráren v Evropě (tato společnost tudíž nebude působit na území České republiky) a po jejich prodeji akcionářům či jejich přidruženým společnostem, nebo (za předpokladu, že ani jedna z těchto společností nebude mít zájem o koupi projektu) třetím stranám, jim bude poskytovat služby související s vývojem, výstavbou a správou aktiv.

III. Právní posouzení

10. Transakce, která je předmětem posouzení v rámci tohoto správního řízení spočívá v založení soutěžitele Maple Power ze strany Navrhovatelů. Aby takováto transakce mohla být považována za spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 odst. 5 zákona, musela by společnost Maple Power být společně kontrolována ze strany společností CPPIB a ENBRIDGE a současně plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky, a to dlouhodobě.[7]

11. Úřad tedy nejdříve posuzoval, zda Navrhovatelé budou mít v důsledku posuzované transakce možnost společně kontrolovat společnost Maple Power.

12. Kontrolou se pro účely tohoto zákona rozumí možnost vykonávat na základě právních nebo faktických skutečností rozhodující vliv na činnost jiného soutěžitele nebo jeho část, zejména na základě a) vlastnického práva nebo práva užívání k závodu kontrolovaného soutěžitele nebo k části kontrolovaného soutěžitele, anebo b) práva nebo jiné právní skutečnosti, které poskytují rozhodující vliv na složení, hlasování a rozhodování orgánů kontrolovaného soutěžitele.[8]

13. O společnou kontrolu se jedná tehdy, pokud akcionáři či společníci musí dosáhnout dohody o nejdůležitějších rozhodnutích týkajících se soutěžního chování kontrolovaného soutěžitele a mají tak možnost vykonávat rozhodující vliv na jiného soutěžitele. Rozhodující vliv přitom obvykle znamená přinejmenším možnost zablokovat rozhodnutí, která určují strategické obchodní chování soutěžitele.[9]

14. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

15. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

16. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ]. Úřad tak uzavírá, že společnost Maple Power má být společně kontrolována společnostmi CPPIB a ENBRIDGE.

17. Rovněž podmínku dlouhodobosti považuje Úřad v tomto případě za splněnou, neboť doba trvání společnosti Maple Power byla stanovena nejméně [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ], přičemž může být vždy prodloužena [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].[10]

18. Pokud jde o posouzení toho, zda společně kontrolovaný soutěžitel plní všechny funkce samostatné hospodářské jednotky, vychází Úřad z posouzení i) dostatku vlastních zdrojů společně kontrolovaného soutěžitele, ii) dostatečně nezávislého vedení společně kontrolovaného soutěžitele a iii) stupně obchodní závislosti na mateřských společnostech.

19. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ][11]

20. [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

21. Jelikož společnost Maple Power nevykazuje dostatečnou obchodní nezávislost ve vztahu ke svým mateřským společnostem, nelze ji považovat za plně funkčního společně kontrolovaného soutěžitele. Úřad tedy uzavírá, že s ohledem na skutečnost, že společnost Maple Power nebude plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky ve smyslu ustanovení § 12 odst. 5 zákona, předmětná transakce nepředstavuje spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 zákona, a nepodléhá proto povolení Úřadu.

22. Pro naplnění podmínky, uvedené v § 16a odst. 3 věta první zákona, Úřad v dané věci rozhodl tak, jak je uvedeno ve výroku rozhodnutí, a ve stanovené lhůtě toto rozhodnutí vydává.

Poučení

Proti tomuto rozhodnutí může účastník řízení v souladu s § 152 odst. 1 a 5, ve spojení s § 83 odst. 1 a § 85 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, podat do 15 dnů od jeho oznámení rozklad, o kterém rozhoduje předseda Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Rozklad se podává u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Včas podaný a přípustný rozklad má odkladný účinek.

otisk úředního razítka

JUDr. Hynek Brom

I. místopředseda Úřadu

Obdrží

Mgr. Claudia Bock, advokát

Schönherr Rechtsanwälte GmbH, organizační složka

Jindřišská 16

110 00 Praha

IDDS: 2qdjpps

Mgr. Adam Přerovský, LL. M., advokát

Dentons Europe CS LLP, organizační složka

V Celnici 1034/6

110 00 Praha

IDDS: 3qrggsj

Vypraveno dne

viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy

Právní moc: 30. 4. 2019.

---

[1][ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

[2] Společnost Maple Power byla založena dne 9. 7. 2018, dosud však nevykonává žádnou činnost. 100% podíl v této společnosti v současné době drží společnost ENBRIDGE.

[3] Viz str. 12 Dotazníku k povolení spojení soutěžitelů.

[4][ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

[5][ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ].

[6] Viz str. 13 a 14 Dotazníku k povolení spojení soutěžitelů.

[7] Viz Oznámení o konceptu spojení soutěžitelů ve smyslu zákona o ochraně hospodářské soutěže https://www.uohs.cz/cs/hospodarska-soutez/spojovani-soutezitelu/guidelines-ke-spojeni-soutezitelu.html.

[8] Viz § 12 odst. 4 zákona.

[9] Viz Oznámení o konceptu spojení soutěžitelů ve smyslu zákona o ochraně hospodářské soutěže https://www.uohs.cz/cs/hospodarska-soutez/spojovani-soutezitelu/guidelines-ke-spojeni-soutezitelu.html.

[10] Viz odst. 57 Dotazníku k povolení spojení soutěžitelů.

[11] Viz odst. 64 Dotazníku k povolení spojení soutěžitelů.