číslo jednací: 13871/2021/873/ASm
spisová značka: S0136/2021

• Instance: I.
• Věc: Spojení soutěžitelů Draslovka Holding, a. s. / AnQore B.V. / nově zakládaný podnik
• Účastníci:
  1. Draslovka Holding, a. s.
  2. AnQore B.V.
• Typ správního řízení: Spojování soutěžitelů (fúze)
• Výrok: povoleno
• Rok: 2021
• Datum nabytí právní moci: 29. 4. 2021

Spisová značka:  ÚOHS-S0136/2021/KS Číslo jednací: ÚOHS-13871/2021/873/ASm

Brno 26. 04. 2021

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. ÚOHS-S0136/2021/KS, zahájeném dne 7. 4. 2021 podle § 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, a § 15 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, v souladu s § 21 odst. 1 téhož zákona, na základě zjednodušeného návrhu účastníků řízení, společností Draslovka Holding a.s., se sídlem Praha 6, Dejvice, Evropská 2758/11, IČO 07506546, a AnQore B.V., se sídlem Nizozemské království, Heerlen, Urmond, Mauritslaan 49, zastoupených JUDr. Petrem Zákouckým, LL.M., advokátem, se sídlem Praha 1, V Celnici 1034/6, na povolení spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 a násl. téhož zákona, vydává toto

rozhodnutí:

Spojení soutěžitelů, ke kterému má dojít dle § 12 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, v souvislosti s Předběžným smluvním ujednáním, uzavřeným dne 3. 7. 2020 mezi společnostmi AnQore B.V., se sídlem Nizozemské království, Heerlen, Urmond, Mauritslaan 49, Lučební závody Draslovka a.s. Kolín, se sídlem Kolín IV, Havlíčkova 605, IČO 46357351, a Draslovka Holding a.s., se sídlem Praha 6, Dejvice, Evropská 2758/11, IČO 07506546, se Smlouvou o upsání podílů a smlouvou mezi společníky týkající se společnosti AnQore JvCo B.V., jež má být uzavřena mezi společnostmi AnQore B.V. a Draslovka Holding a.s., a s Akcionářskou smlouvou týkající se společného prodejního a distribučního podniku, jež má být uzavřena mezi společnostmi AnQore JvCo B.V., se sídlem Nizozemského království, Heerlen, Urmond, Mauritslaan 49, a Lučební závody Draslovka a.s. Kolín, v jejichž konečném důsledku mají společnosti Draslovka Holding a.s. a AnQore B.V. založit soutěžitele, který bude jimi společně kontrolován, bude dlouhodobě plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky a bude představován společností AnQore JvCo B.V. zabývající se výrobou zejména pevného kyanidu sodného v Geleenu, Nizozemské království, a českou společností zabývající se marketingem a distribucí pevného kyanidu sodného, se dle § 16a odst. 3 věta druhá téhož zákona

povoluje.

Odůvodnění

1. K posuzovanému spojení soutěžitelů má dojít v souladu s § 12 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon“), na základě ve výroku uvedených dokumentů, v jejichž konečném důsledku mají společnosti Draslovka Holding a.s., se sídlem Praha 6, Dejvice, Evropská 2758/11, IČO 07506546 (dále jen „Draslovka Holding“), a AnQore B.V., se sídlem Nizozemského království, Heerlen, Urmond, Mauritslaan 49 (dále jen „AnQore“, společnosti Draslovka Holding a AnQore společně dále také jen „Navrhovatelé“), založit nového soutěžitele (dále jen „Společný podnik“), který bude jimi společně kontrolován, bude dlouhodobě plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky a bude představován společností AnQore JvCo B.V., se sídlem Nizozemského království, Heerlen, Urmond, Mauritslaan 49 (dále jen „Společný výrobní podnik“ či „AnQore JV“), zabývající se výrobou zejména pevného kyanidu sodného v Geleenu, Nizozemské království, a českou společností zabývající se marketingem a distribucí pevného kyanidu sodného (dále jen „Společný distribuční podnik“).

2. V rámci realizace navrhované transakce společnost Lučební závody Draslovka a.s. Kolín, se sídlem Kolín IV, Havlíčkova 605, IČO 46357351 (dále jen „Draslovka Kolín“), která je dceřinou společností společnosti Draslovka Holding, [„obchodní tajemství“]. [„obchodní tajemství“] společnost AnQore vybuduje nový výrobní závod v nizozemském Geleenu, který následně vloží do Společného výrobního podniku. Společnost Draslovka Holding pak bude držet 45% podíl a společnost AnQore 55% podíl na základním kapitálu a hlasovacích právech ve společnosti AnQore JV.

3. Společnost AnQore JV bude vyrábět pevný NaCN. Vstupní surovinou pro tuto výrobu představuje kaynovodík (HCN), který bude Společný výrobní podnik [„obchodní tajemství“].

4. Společnost Draslovka Kolín v rámci realizace posuzované transakce pak má vybudovat odbornou základnu pro marketing a distribuci pevného NaCN v rámci nově vzniklého Společného distribučního podniku, v níž společnosti AnQore JV a Draslovka Kolín každá nabydou 50% podíl.

5. Společný distribuční podnik bude mít na starosti marketing a dodávky pevného NaCN vyrobeného jak ve Společném výrobním podniku v nizozemském Geleenu, [„obchodní tajemství“]. [„obchodní tajemství“].

6. Společná kontrola nad Společným podnikem má být založena na základě níže uvedených skutečností. Pokud jde o Společný výrobní podnik, společnosti AnQore a Draslovka Holding mají uzavřít Smlouvu o upsání podílů a smlouvu mezi společníky týkající se společnosti AnQore JvCo B.V. (dále jen „SSA“), která mimo jiné upravuje společnou kontrolu, správu a řízení obou Navrhovatelů nad společností AnQore JV.

7. Z ustanovení obsažených v článku 6.1 SSA vyplývá, že Společný výrobní podnik má statutární orgán, který má jednoho člena [„obchodní tajemství“], který je odpovědný za každodenní řízení společnosti v rozsahu určeném dozorčí radou. Dle ustanovení článku 6.1.7 SSA Statutární orgán společnosti AnQore JV nepřijme žádné z rozhodnutí či neučiní žádné z jednání uvedených v části A Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SSA bez předchozího souhlasu dozorčí rady Společného výrobního podniku a rovněž dle ustanovení článku 6.1.8 SSA Statutární orgán společnosti AnQore JV nepřijme žádné z rozhodnutí či neučiní žádné z jednání uvedených v části B Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SSA bez předchozího souhlasu valné hromady Společného výrobního podniku, včetně kladného hlasu každého společníka vlastnícího nejméně 25 % hlasovacích práv, tj. obou Navrhovatelů.

8. Dozorčí rada Společného výrobního podniku má pět členů, kteří jsou jmenováni Valnou hromadou, a to prostou většinou hlasů. Společnost AnQore jmenuje tři členy dozorčí rady a Draslovka Holding dva členy. Rozhodnutí dozorčí rady jsou přijímána prostou většinou hlasů. Nicméně zástupci obou Navrhovatelů se budou muset společně shodnout na rozhodnutích či jednáních definovaných v části A Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SSA.

9. Dále z článku 6.4 SSA vyplývá, že Valná hromada rozhoduje prostou většinou hlasovacích práv. Nicméně bude pro přijetí jakéhokoliv jejího usnesení ohledně rozhodnutí či jednání uvedených v části B Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SSA vždy požadován souhlas každého společníka vlastnícího nejméně 25 % hlasovacích práv. Tedy bude nutný souhlas obou Navrhovatelů.

10. Mezi vyhrazené záležitosti dle části A Přílohy 4 SSA, týkající se rozhodování dozorčí rady Společného výrobního podniku, na kterých se budou muset shodnout zástupci společností AnQore i Draslovka Holding, patří mimo jiné i:

- stanovování všeobecných zásad a strategie podnikatelské činnosti,

- přijímání obchodního plánu či rozpočtu,

- [„obchodní tajemství“] či

- [„obchodní tajemství“].

11. Mezi vyhrazené záležitosti dle části B Přílohy 4 SSA, týkající se rozhodování valné hromady Společného výrobního podniku, na kterých se budou muset shodnout zástupci obou Navrhovatelů, patří mimo jiné i:

- jakákoliv změna obchodního plánu či rozpočtu, [„obchodní tajemství“],

- schvalování a jakékoli změny jednacího řádu dozorčí rady,

- podstatné změny podnikatelské činnosti společnosti,

- [„obchodní tajemství“] či

- [„obchodní tajemství“].

12. Pokud jde o Společný distribuční podnik, společnosti Draslovka Kolín a AnQore JV mají uzavřítAkcionářskou smlouvu (dále jen „SHA“), která mimo jiné upravuje společnou kontrolu, správu a řízení Navrhovatelů nad Společným distribučním podnikem.

13. Z ustanovení obsažených v článku 6.1 SHA vyplývá, že Společný distribuční podnik má představenstvo, které bude mít jednoho člena [„obchodní tajemství“], který bude odpovědný za každodenní řízení společnosti v rozsahu určeném dozorčí radou. Dle ustanovení článku 6.1.8 SHA představenstvo Společného distribučního podniku nepřijme žádné z rozhodnutí či neučiní žádné z jednání uvedených v části A Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SHA bez předchozího souhlasu dozorčí rady Společného distribučního podniku a rovněž dle ustanovení článku 6.1.9 SHA představenstvo Společného distribučního podniku nepřijme žádné z rozhodnutí či neučiní žádné z jednání uvedených v části B Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SHA bez předchozího souhlasu dozorčí rady Společného distribučního podniku.

14. Dozorčí rada Společného distribučního podniku dle článku 6.2 SHA má dva členy, kteří jsou jmenováni Valnou hromadou, [„obchodní tajemství“]. Rozhodnutí dozorčí rady jsou přijímána prostou většinou hlasů, v případě rovnosti hlasů má rozhodující hlas předseda dozorčí rady [„obchodní tajemství“]. Nicméně zástupci obou Navrhovatelů se budou muset společně shodnout na rozhodnutích či jednáních definovaných v části A Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SHA a v části B Přílohy 4 (Vyhrazené záležitosti) SHA.

15. Dále z článku 6.4 SHA vyplývá, že Valná hromada Společného distribučního podniku rozhoduje prostou většinou hlasovacích práv, to znamená, že na všech rozhodnutích se budou muset shodnout zástupci obou společníků Společného distribučního podniku.

16. Mezi vyhrazené záležitosti dle části A Přílohy 4 SHA, týkající se rozhodování dozorčí rady Společného distribučního podniku, na kterých se budou muset shodnout zástupci společností AnQore i Draslovka Holding, patří mimo jiné i:

- stanovování všeobecných zásad a strategie podnikatelské činnosti,

- přijímání obchodního plánu či rozpočtu,

- [„obchodní tajemství“] nebo

- [„obchodní tajemství“].

17. Mezi vyhrazené záležitosti dle části B Přílohy 4 SHA, týkající se rozhodování dozorčí rady Společného distribučního podniku, na kterých se budou muset shodnout společnosti AnQore i Draslovka Holding, patří rovněž i:

- jakákoliv změna obchodního plánu či rozpočtu, [„obchodní tajemství“],

- schvalování a jakékoli změny jednacího řádu dozorčí rady,

- podstatné změny podnikatelské činnosti Společného distribučního podniku,

- [„obchodní tajemství“] nebo

- [„obchodní tajemství“].

18. Z výše uvedených pravomocí, jež mají příslušet po uskutečnění spojení společnostem AnQore a Draslovka Holding, resp. AnQore JV a Draslovka Kolín, vyplývá, že oba uvedené subjekty budou mít na základě příslušných smluvních ujednání rozhodující vliv zejména na rozhodování orgánů nově zakládaného soutěžitele sestávajícího se ze Společného výrobního podniku a Společného distribučního podniku, zejména pak na rozhodnutí vztahující se k jejich obchodnímu chování.[1] Uvedená právní jednání, zejména nutnost shody na společném postupu v oblasti strategie podnikatelské činnosti Společného podniku, přijímání obchodního plánu a rozpočtu Společného podniku, jakož i právních jednání Společného podniku s hodnotou plnění kumulativně přesahujících částku ve výši [„obchodní tajemství“], či uzavírání jakýchkoli úvěrových smluv, půjček či ujednání o zadlužení v obdobné výši, jdou nad rámec běžné ochrany práv minoritních akcionářů.

19. Vzhledem ke skutečnosti, že společnosti AnQore a Draslovka Holding se budou muset dohodnout na takových právních jednáních Společného podniku, která je třeba podle Oznámení o konceptu spojení považovat za záležitosti strategického obchodního chování soutěžitele, budou společnosti AnQore a Draslovka Holding disponovat možností společně kontrolovat Společný podnik ve smyslu § 12 odst. 4 zákona.

20. Úřad se rovněž zabýval i otázkou, zda Společný podnik bude dlouhodobě plnit všechny funkce hospodářské jednotky. Pokud jde o podmínku, podle níž musí společně kontrolovaný soutěžitel dlouhodobě plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky, vychází se z posouzení (i) dostatku vlastních zdrojů společně kontrolovaného soutěžitele, (ii) dostatečně nezávislého vedení společně kontrolovaného soutěžitele a (iii) dostatečné obchodní nezávislosti společně kontrolovaného soutěžitele na mateřských společnostech, jako požadavků, které musí být kumulativně splněny, aby byl společně kontrolovaný soutěžitel plně funkčním.

21. Společný výrobní podnik i Společný distribuční podnik budou představovat nezávislé společnosti zcela organizačně a funkčně oddělené od svých mateřských společností. Společný podnik bude mít vlastní vedení zaměřené na jeho každodenní provoz, dále přístup k dostatečným zdrojům, včetně financí, zaměstnanců i hmotného a nehmotného majetku, aby mohl vykonávat svou obchodní činnost na dlouhodobé bázi.

22. Společný podnik ponese plnou odpovědnost za výrobu pevného NaCN ve Společném výrobním podniku a dále za distribuci a dodávky pevného NaCN ze Společného výrobního Podniku a ze závodu společnosti Draslovka Kolín.

23. Společný distribuční podnik bude mít plný přístup na trh a bude dodávat pevný NaCN na své vlastní riziko, mimo jiné včetně marketingového, logistického, platebního a měnového rizika. Společný distribuční podnik ponese odpovědnost za všechny marketingové a prodejní aktivity Společného podniku, včetně prognóz objednávek, cenové politiky, správy smluv a celosvětové distribuce produktů všem koncovým zákazníkům. [„obchodní tajemství“].

24. S ohledem na výše uvedené navrhovaná transakce představuje spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 odst. 5 zákona, které současně splňuje notifikační kritérium stanovené v § 13 písm. a) zákona, a podléhá tak povolení Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“).

25. Společnost AnQore je součástí podnikatelské skupiny společností, v jejímž čele stojí soukromý private equity fond,[2]který investuje do různých průmyslových odvětví, včetně chemického průmyslu, veřejných služeb, výroby, maloobchodu a distribuce, a to zejména v Evropě, v USA a v asijsko-pacifickém regionu. Společnost AnQore je výrobcem a distributorem chemických produktů, které vyrábí ve svém výrobním závodě v nizozemském Geleenu, a to například akrylonitril, síran amonný, HCN, acetonitril, ekonitril, diaminobutan a kapalný NaCN. Uvedené chemické výrobky se užívají při výrobě navazujících produktů užívaných například pro výrobu pletených oděvů, technických plastů, výrobků pro úpravu vody a osobní hygienu, uhlíkových vláken, nitrilového kaučuku, latexu či farmaceutických výrobků. Společnost AnQore nemá na území České republiky žádnou dceřinou společnost [„obchodní tajemství“].

26. Společnost Draslovka Holdingje součástí podnikatelské skupiny společností, v jejímž čele stojí tři lichtenštejnské nadace (tzv. Anstalts)[3] a česká holdingová společnost B3 Holding s.r.o.,[4] jejíž vlastníky jsou fyzické osoby (dále jen „Skupina Draslovka“). Společnost Draslovka Holding dále kontroluje společnost Draslovka Kolín, která je výrobcem speciálních chemikálií ve výrobním závodě v Kolíně. Draslovka Kolín vyrábí HCN a deriváty na bázi HCN, včetně kapalného a pevného NaCN pro využití například v těžebním, papírenském a kosmetickém průmyslu, dále vyrábí a distribuuje difenylguanidin (DPG) užívaný při výrobě pneumatik a další chemikálie používané v zemědělství. Draslovka Kolín následně celosvětově distribuuje své výrobky prostřednictvím zahraničních dceřiných společností většinou se sídlem mimo Evropu. Kromě chemické výroby Skupiny Draslovka rovněž působí i v oblastech obnovitelných energií a poskytování souvisejících služeb zejména ve střední a východní Evropě, výstavby a správy nemovitostí, investic do biotechnologických a diagnostických   start-upů v mnoha částech světa či poskytování lékařských služeb.

27. Společný podnik bude tvořen Společným výrobním podnikem a Společným distribučním podnikem a bude působit zejména v oblasti výroby a distribuce pevného kyanidu draselného, Společný výrobní podnik bude současně prodávat i kyanid draselný v jeho tekuté podobě, který vyrobí, [„obchodní tajemství“].       

28. Úřad v řízení ověřil, že posuzovaná transakce splňuje podmínky pro aplikaci zjednodušeného řízení o povolení spojení ve smyslu § 16a odst. 1 písm. a) zákona a Oznámení Úřadu o zjednodušeném řízení pro posuzování některých případů spojení soutěžitelů. Úřad zjistil, že spojení nebude mít za následek podstatné narušení hospodářské soutěže, a proto v souladu s § 16a odst. 3 věta druhá zákona vydává rozhodnutí o povolení spojení.

POUČENÍ

Proti tomuto rozhodnutí může účastník řízení v souladu s § 152 odst. 1 a 5, ve spojení s § 83 odst. 1 a § 85 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, podat do 15 dnů od jeho oznámení rozklad, o kterém rozhoduje předseda Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Rozklad se podává u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Včas podaný a přípustný rozklad má odkladný účinek.

otisk úředního razítka

Mgr. Ing. Kamil Nejezchleb, Ph.D.

místopředseda

Obdrží:

JUDr. Petr Zákoucký, LL.M, advokát

V Celnici 1034/6

110 00 Praha 1

ID DS: ejffvsh

Vypraveno dne:

viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy

---

[1] Viz k tomu definici pojmu kontroly podanou v § 12 odst. 4 zákona a vysvětlení pojmu kontroly v Oznámení o konceptu spojení soutěžitelů ve smyslu zákona o ochraně hospodářské soutěže (dále jen „Oznámení o konceptu spojení“), které je dostupné na webových stránkách Úřadu: https://www.uohs.cz/cs/hospodarska-soutez/spojovani-soutezitelu/guidelines-ke-spojeni-soutezitelu.html.

[2] Jedná se o společnost CVC Capital Partners SICAV-FIS S.A., se sídlem v Lucemburském velkovévodství.

[3] Jedná se o Cheval Anstalt, Nelson Anstalt a Petronia Anstalt, všechny se sídlem v Lichtenštejnském knížectví.

[4] Jedná se o společnost B3 Holding s.r.o., Praha 1, Nové Město, Senovážné náměstí 1465/7, IČO 24267392.